FINRA: un regolatore di risorse digitali non necessario e non qualificato

L’Autorità di regolamentazione dell’industria finanziaria degli Stati Uniti, o FINRA, si è nuovamente invitata alla festa per la supervisione delle risorse digitali per almeno un altro anno. In particolare, il 9 luglio FINRA pubblicato “Avviso regolamentare 20-23”, che incoraggia i broker-dealer a notificare all’analista di monitoraggio del rischio FINRA assegnato se essi, le loro affiliate o le loro persone associate conducono o intendono condurre attività di asset digitali, inclusa l’attività non relativa ai titoli.

L’ampiezza di questa richiesta non può essere sopravvalutata. Dalle persone associate che acquistano e vendono Bitcoin (BTC) nel loro tempo libero ai membri affiliati non FINRA che si impegnano in attività di asset digitali non legate ai titoli regolamentate separatamente, tutti sono tenuti a riferire a FINRA. La richiesta non solo espande la portata normativa della FINRA oltre il suo mandato sui titoli ma, cosa più importante, oltre la sua esperienza.

Questo superamento è problematico perché, in primo luogo, il mandato della FINRA è e dovrebbe essere limitato esclusivamente alle attività dei suoi membri e del settore dei valori mobiliari. In secondo luogo, il reporting diretto alla FINRA dell’attività relativa agli asset digitali dell’affiliata di un membro e delle persone associate supera l’ambito, l’intento e il linguaggio delle norme FINRA pertinenti. Dato che l’avviso di regolamentazione 20-23 è essenzialmente una riemissione del suo prima richiesta di segnalazione di risorse digitali, indica che FINRA non mostra alcun segno di ridurre la sua intrusione normativa nel panorama delle risorse digitali non legate ai titoli e i suoi tentativi di espandere la sua giurisdizione oltre i suoi membri.

Il mandato e la competenza di FINRA sono per gli intermediari finanziari

Il mandato della FINRA all’interno del suo statuto è limitato al settore dei titoli e dell’investment banking. Lo scopo generale di FINRA include, tra gli altri elementi:

“Promuovere attraverso uno sforzo cooperativo l’attività di investment banking e titoli, standardizzarne i principi e le pratiche, promuovervi elevati standard di onore commerciale e incoraggiare e promuovere tra i membri l’osservanza delle leggi federali e statali sui titoli”.

FINRA ha sviluppato esperienza e abilità in materia di titoli. Le risorse digitali per le quali FINRA richiede la segnalazione non sono prevalentemente titoli e sono al di là del suo mandato e scopo.

FINRA in generale definisce risorse digitali come segue:

“Criptovalute e altre monete virtuali e token (comprese monete virtuali e token offerti in un’offerta iniziale di monete (ICO) o pre-ICO) e qualsiasi altra risorsa che consiste o è rappresentata da record in una blockchain o registro distribuito ( compresi eventuali titoli, merci, software, contratti, conti, diritti, proprietà immateriali, proprietà personali, immobili o altri beni che sono “tokenizzati”, “virtualizzati” o altrimenti rappresentati da record in una blockchain o registro distribuito). ”

Sebbene sia ancora aperto un dibattito sul fatto che alcune delle risorse digitali menzionate siano titoli, molte di queste risorse digitali non sono titoli come una questione di diritto consolidato e sono quasi uniformemente offerte o trattate da entità al di fuori della competenza normativa della FINRA. Richiedere ai broker-dealer di riferire sulle attività di asset digitali non di sicurezza è un chiaro eccesso di regolamentazione. FINRA dovrebbe limitare la segnalazione richiesta solo alle risorse digitali che si qualificano come titoli.

La comunicazione diretta del commercio di beni digitali delle persone associate è indebitamente onerosa

FINRA richiede che i broker-dealer segnalino direttamente l’attività di asset digitali relativa ai loro affiliati e alle persone associate. La FINRA afferma che la sua richiesta è sotto l’autorità delle regole FINRA 3210, 3270 e 3280, che indirizzano i conti presso altri broker-dealer e istituti finanziari, rispettivamente attività esterne e transazioni di titoli privati.

Tuttavia, non solo la maggior parte degli affiliati membri della FINRA non sono considerati persone associate e quindi non sono soggetti alle regole FINRA 3210, 3270 e 3280, ma queste regole sono correlate alle politiche interne di raccolta delle informazioni dei broker-dealer e non impongono loro un obbligo segnalare separatamente e direttamente tale attività alla FINRA.

Inoltre, la regola FINRA 3210 stabilisce solo l’obbligo per le persone associate di ottenere il consenso da un membro FINRA prima di aprire un conto presso un istituto attraverso il quale possono essere effettuate “transazioni di titoli” – apparentemente escludendo la stragrande maggioranza delle istituzioni di asset digitali e attività correlate. La richiesta di FINRA che i broker-dealer ora si discostino dalla pratica di lunga data e, oltre alle loro politiche di reporting interno, ora riferiscano direttamente alla FINRA le attività delle risorse digitali dei loro affiliati e associati è onerosa, intrusiva e oltre l’ambito delle regole FINRA 3210 , 3270 e 3280.

Nonostante il fatto che l’attività di asset digitali non legati ai titoli sia già fortemente e separatamente regolamentata, non è chiaro come questo obbligo di rendicontazione amministrativamente oneroso svolga un ruolo nel promuovere la protezione degli investitori – la missione al centro del mandato di FINRA.

Controllo quasi normativo senza fine

Dalla prima richiesta nel 2023, la FINRA in ogni anno successivo ha chiesto ai broker-dealer di segnalare l’attività degli asset digitali senza alcuna indicazione o soglia logica per quando interromperla. La motivazione originale per la rendicontazione richiesta era comprendere il crescente mercato degli asset digitali. Ora, lo scopo dichiarato è rimanere aggiornati sull’evoluzione del mercato. Apparentemente non c’è fine in vista.

Questo superamento normativo è un accaparramento di terreni in bella vista che viene presentato in modo appetibile come una richiesta di segnalazione incrementale ogni anno. Questo requisito di rendicontazione rafforzato continuo, apparentemente infinito, costituisce effettivamente una modifica a diverse regole FINRA pertinenti: una modifica che non è stata attuata con metodi adeguati o approvata, come richiesto, dalla Securities and Exchange Commission degli Stati Uniti.

I broker-dealer sono precariamente legati alla FINRA e, in risposta, hanno iniziato a incorporare questa richiesta tre volte emessa nelle loro procedure di vigilanza scritte permanenti. Questo senza dubbio crea un onere aggiuntivo per i broker-dealer che non è stato esaminato per l’analisi costi-benefici, come è tipicamente richiesto nel processo di definizione delle regole FINRA. Indipendentemente da ciò, resta altamente sospetto se la FINRA possa legittimamente richiedere informazioni che sono così chiaramente al di fuori del suo mandato e al di là dei limiti del suo regolamento esistente, per non parlare della prudenza di tale sforzo, data la solida supervisione regolamentare delle risorse digitali non legate ai titoli in concorrenza regolatori.

Conclusione

La richiesta di FINRA per la segnalazione delle risorse digitali dovrebbe essere considerata in modo critico. Questa azione rischia di creare un precedente preoccupante che le consente di superare il suo mandato e perpetrare lo strisciamento normativo in aree ben oltre la sua missione guidata dai titoli in cui le sue capacità di proteggere gli investitori sono dubbie e la sua esperienza è minima.

Oltre alle risorse digitali, i broker-dealer continuano ad evolversi e stanno ampliando l’offerta di prodotti oltre la tradizionale intermediazione di titoli e, in molti casi, collaborano con partner del settore non mobiliare per fornire soluzioni bancarie, carte di debito e di pagamento.

Se l’approccio della FINRA alle risorse digitali è indicativo, vi è la legittima preoccupazione che continuerà ad allontanarsi sempre di più dal suo mandato originario incentrato sui titoli implementando espansioni simili, sebbene incrementali, del suo ambito normativo con il pretesto di una migliore comprensione e esplorare queste linee di business non legate ai titoli in crescita. Sebbene ammirevole, questo esercizio dovrebbe essere condotto solo, se non del tutto, in modo coerente con la sua autorità di regolamentazione – e non alle spalle ea spese dei membri della FINRA e delle loro persone associate.

Le opinioni, i pensieri e le opinioni espresse qui sono esclusivamente degli autori e non riflettono o rappresentano necessariamente le opinioni e le opinioni di Cointelegraph.

Questo articolo è stato scritto in collaborazione con Ethan Silver, William Brannan e Alexander Zozos.

Ethan Silver, William Brannan e Alexander Zozos sono avvocati di Lowenstein Sandler. Forniscono consulenza a criptovaluta, blockchain e attività di asset digitali che navigano nei quadri normativi federali e statali. Forniscono inoltre consulenza a piattaforme di trading di criptovalute, borse, custodi e attività correlate in merito alle leggi federali sui titoli e collaborano con broker-dealer e robo-advisor focalizzati sulla tecnologia su questioni di formazione, strutturazione e regolamentazione. Ethan è il presidente dello studio fintech dell’azienda, di cui Will è consigliere e Alexander è un associato.